860(7)(f)条，就银行账户设定的抵押通常不应视为应登记抵押。303]然而，在实践中，公司登记部门会接受就银行账户设定固定抵押的登记详情。304)

浮动抵押

所有浮动抵押均为应登记抵押。305)这与固定抵押不同，后者只有在属于特定细目时，才为应登记抵押。当一项抵押没有进行登记时，认定其属于固定抵押而不是浮动抵押的原因之一可能在于，这项抵押在应登记抵押的

种类之外。306)

不应登记抵押

就保单及股份设定的固定抵押，无须遵守登记要求。[37]那些倡导对抵押登记制度进行改革的人士，有时会建议这些类型的固定抵押应当成为应登记抵押。[308]

[303]在Re Brighulife Lud [1987] Ch 200和Re Permanent Houses(Holdings)Lud(1988)5 BCC151一案中，Hoffman法官认为，就特定的抵押文本的目的而论，贷方余额不在以“账面债权”设定抵押的范围之内。然而，在后期的案件中，Hoffmann J特别指出，他并没有就贷方余额是否属于公司法登记要求目的之下的账面债权，发表任何见解。在Re Bank ofCredit and Commerce International SA(No 8)[1998] AC 214,HL227,Hoffmann法官再次拒绝就以银行账户设定的抵押是否可以登记为以账面债权设定的抵押发表看法，因为在裁决中并不涉及这一问题，但他提及了Northern Bank Ltd v Ross [1991]BCLC 504,NICA这一案件，并且发表评论称，该案的裁决“表明，就银行存款而言，不可能赋予其登记的义务”。还可参见Re Greenport Ltd(in liquidation);Obaray v Gateway(London)Lid[2004]1 BCLC 555.

civil consequences 民事后果303-8

[304] Letter from the Companies Registration Office,1985年8月6日.[305] 《2006年公司法》第860(7)(g)条。

[300]正如在以下案件中：Smith(Adiministrator of Cosslet)((coniractors)Lud)v Bridgend Coun-try Borough Council [2002]1 AC 336,HL,法官认为，赋予资金供给方出售抵押物的条款并不是浮动抵押，它对于公司不生效力。

[307]参见Arthur D Litle Lud(in administration)v Ableco Finance LLC[2003] Ch217,法院认为，就股份设定的抵押属于不需要登记的固定抵押。

[308]参见Diamond Report(前注45)para 23.5 and para 23.8。该报告分析了支持和反对在这些情况下要求抵押登记的观点，同时梳理了Jenkins Committee委员会早些时候就此提出的观点：Report ofthe Company Law Committee(Cmnd 1749, para 962)。根据2005年法律委员会就完善抵押登记制度提出的建议，除非特别豁免，所有的抵押均应登记：Law Com-mission, Company Security Interest(Law Com Rep No 296,2005)。

commercial substance and reality test商业实质及真实性标准 276—9,281~3

登记要求

公司在创建了应登记抵押之后，应当从创建之日起21天内，将规定的抵押详情提交给公司注册官。3]如果有创建或者见证抵押创建的文本，也必须在申请时同时提交。310]创建应登记抵押的公司有义务将该抵押的详情提交备案，但这项任务也可以由在抵押中拥有利益的任何个人来代为完成。311]在实践中，本着其利益而创建抵押的主体通常有义务报告规定详情。这样做也符合其利益，因为如果没有完成所要求的申报，其获得的担保也将归于无效。312]

除了某些有关债券的抵押和北爱尔兰的抵押之外，公司创建的抵押的规定详情如下：(a)抵押创建的日期；(b)(如果有的话)创建或者证明抵押存在的文本的描述；(c)担保的数量；(d)抵押权人的姓名和地址；以及(e)设定抵押的财产的简要情况。313〕与系列债券[314]相关的抵押以及某些北爱尔兰的抵押315]的规定详情，有着特殊的要求。浮动抵押的合同条款是否包含消极保证，则不是规定详情，但实践中的通常做法是，浮动抵押的登记申请表会包含此类条款的详情。如果采取了这种通常做法，浮动抵押中的消极保证会包含于抵押的登记详情之中，并因此为事实上查询了登记的人所知。消极保证的状态这一属于自愿登记而不是规定之事项，关系到登记要求与优先权规则之间内部关系的处理，本文将在该语境下对其展开进一步

[309] 《2006年公司法》第860条和第870条。以下情况将产生抵押登记要求：如果公司要求，公司本身创建的抵押应当是应登记抵押，则就公司财产创建的抵押应满足登记要求(《2006年公司法》第862条)。没有遵守登记要求并不会导致抵押无效，但公司及负有责任的高管将被处以罚款。本章将不会进一步探讨登记要求。[310] 《2006年公司法》第860(1)条。

[311] 同上，第860(2)条。该条允许公司之外的其他人就公司创建的抵押办理登记事宜。[312] 同上，第874条。根据法律委员会2005年就法律完善提出的建议，登记制度将被取消，取而代之的是公司本身的备案义务：Law Commission,Company Security Interests(Law ComRep No 296,2005),也允许交易之前进行备案(同上)。

[313] The Companies(Prescribed Particulars of Company Charge)Regulations 2007,SI 2007/(draft),reg 2.《2006年公司法》第1167条明确界定了“规定”是指“大臣制定的成文法规则所规定",还可参见《2006年公司法》第869(4)条；Grove o Advaniage Healtheare

(T10)Lid [2000] 1 BCLC 661。

[314] 《2006年公司法》第863—864条，第869(2)条。[315] 同上，第868条，第869(3)条。

的探讨。316

登记官的作用以及登记证书的签发

Companies Act 2006 《2006年公司

登记官的作用在于检查登记的申请是否合乎规程。317]如果该申请不合规程而被驳回，则该有缺陷的文件因不符合《2006年公司法》的登记要求而不能被依赖，而且为了避免抵押归于无效，必须在原先提交申请的21天内，

第二次提交正确的申请。318]一旦向公司登记官提交了与登记抵押相关的正确详情，则申报的法定义务已经履行，因而抵押不能因为未获登记而归为无效，即便实际上该项抵押直至21天的申报期过后的某一天才出现在登记簿册之中。进行抵押登记时，登记官签发一份登记证书，载明抵押所担保的数额。319]这份证书是《2006年公司法》第25部分的登记要求已经得到遵循的确定性证据。320]证书的确定性本质意味着，除非证据的表面具有明显错误或者有证据表明该证书乃欺诈获得，则除了皇室之外，任何个人不得挑战证书的效力。321]因而，举例而言，即便抵押登记的申请已经逾期，但登记官签发了证书，任何人(除非皇室)均不得以该抵押未获登记为由而主张其无效。322]

如果登记官未能注意到已备案的详情中对于抵押权人的权利存在某些方面的误述，并不妨碍抵押权人根据抵押合同条款主张相应的权利。一则案例显示了这一点：在该案中，已备案的登记详情少记载了担保的数额，法院认为，抵押权人仍然能够根据抵押条款所载明的全部担保数额行使抵押权。323]这是一个不幸的结果，它进一步削弱了抵押登记作为一种有益的信息源泉之地位。当已备案的详情少记载了债权人的权利时，债权人不应对已经在公司财产中拥有利益的其他人主张拥有未经公开披露的权利。Grove

[316] 参见下文

[317]根据2005年法律委员会就完善抵押登记制度提出的建议，注册官将被豁免此一义务，而且无须签发确定性证书：Law Commission, Company Security Interests(Law Con No 296,

2005)。

{318] R v Registrar, exp Central Banh of India [1986] QB 1114,CA[319] 《2006年公司法》第869(5)-(6)条。[320] 同上。

[32I] R v Registrar, exp Central Bank of India [1986] QB 1114,CA.[322] Re CL Nye [1971]Ch 442,CA;Re Eric Holmes Lud [1965] Ch 1052.

[323] Re Mechaniations(Eaglesclife)Lud[1966]Ch20.还可参见National Prouincial and UnionBank of England v Charnley [1924]1 KB 431,CA.

v Advantage Healtheare(T10)Ltd324]一案是显示登记制度存在缺陷的另一个案件。在该案中，提交备案的详情将抵押公司的登记号码错误地记载为集 402团公司中的另一家公司，而且这一错误未被发觉，其结果是，抵押被错误地登记在一家公司的头上。法院认为，未能提供正确的登记号码，并不构成未能履行登记义务，因为号码并不属于规定的详情。相应地，在这种情况下，抵押获得了登记并属有效，即便查询正确的登记号码，并不能发现该抵押的存在。法院注意到，这种结果可能会损害与公司交易的第三方权益，并建议

在那些情形下，第三方可能的救济手段是向登记官或者错误地通知了登记官公司登记号码的主体寻求损害赔偿。

登记和通知

应登记抵押的登记向被合理期待着会查询登记的人，发出了该抵押存在的推定通知。325]被合理期待着会查询登记的人的类别，包括后续的抵押权人，但尚有疑问的是，它是否包括公司财产的买受者。326]为着Dearle vHall一案中的规则之目的，应登记抵押的登记并不构成对债务人的推定通知。抵押的推定通知在内容上涵盖了抵押的规定详情，但广为接受且爱尔兰向来特别认为327],它并不会拓展至包括法律并不要求而抵押权人自愿纳人抵押申请文件中的内容。就此而言，将浮动抵押中存在(或者不存在)消极保证，纳人规定详情的清单，受到了极大关注。消极保证条款的存在不是规定详情、以至于其不属于推定通知的范围，这一事实削弱了对于包含此类条款的浮动抵押权人的保护。

未经登记

在这一语境下，“未经登记”意味着未能在抵押创建之日起21天内，提交正确的应登记抵押详情。假如在21天的登记期里已经提交了登记申请，

法》 267—9,273—6,281—2,

[324][2000]1 BCLC 661, noted A Walters,'Registration of Charges: Wrong Company Number inParticulars Submitted to the Registrar'(2000)21 Company Lawyer 219.

[325] Re standard Rotary Machine Co Lud (1906) 95 LT 829; Wilson v Xelland [1910] 2 Ch 306.[320 Law Commission, Regisration of Security Interest:Company Charges and Property other thanLand (Law Con No 164,2002)paras 2.60—2.61.根据2005年法律委员会就完善抵押登记制度提出的建议，抵押登记将影响买受者：Law Commission, Company Securiy Interests(Law Con Rep No 296,2005)。

[327] Welch y Bowmaker(Ireland)Ltd [1980] IR 251,Ir sC.